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2013年2月8日發(fā)布、2013年12月30日修改的《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》，在第2.1條明確規(guī)定了股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的條件。其規(guī)定為，股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，不受股東所有制性質(zhì)的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

1、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算；

2、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力；

3、公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營；

4、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；

5、主辦券商推薦并督導(dǎo)；

6、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。

上述規(guī)定，為股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌設(shè)定了明確的掛牌條件。為避免擬申請公司及各中介機(jī)構(gòu)對掛牌條件的誤讀，2013年6月，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司按照“可把控、可舉證、可識別”的原則，對上述《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》規(guī)定的六項(xiàng)掛牌條件進(jìn)行細(xì)化，出臺(tái)了《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》。

在上述股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的條件中，第五個(gè)條件可以認(rèn)為是對前四個(gè)條件的一種程序性保障，即需要擬掛牌公司與主辦券商簽署《推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議》，并由主辦券商完成盡職調(diào)查和內(nèi)核程序，對擬掛牌公司是否符合前四個(gè)掛牌條件發(fā)表獨(dú)立意見，并出具推薦報(bào)告。所以，本書汪對第五個(gè)條件進(jìn)行探討。第六個(gè)條件是虛置條件，規(guī)則、指引均未有相應(yīng)要求，只是為未來全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司針對股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌設(shè)置其他條件留下空間。

掛牌條件的幾點(diǎn)說明

1、存續(xù)滿兩年：指完整的兩個(gè)會(huì)計(jì)年度。最近一期的理解：月底即可，不限于季度末。（還需要注意一點(diǎn)的是，“兩年一期”不是必須要有“一期”，如果條件允許兩個(gè)完整會(huì)計(jì)年度就可以申報(bào)掛牌）。

2、合法合規(guī)經(jīng)營：強(qiáng)調(diào)日常監(jiān)管，無需為掛牌去拿一些前置的文件。（但是需要注意的是：①國資和外資問題在變動(dòng)時(shí)需要取得主管部門的批復(fù)；②涉及環(huán)保問題的企業(yè)需要拿到環(huán)保評價(jià)批復(fù)文件；③涉及生產(chǎn)經(jīng)營資產(chǎn)的企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營前需取得經(jīng)營資質(zhì)等）。

3、股權(quán)明晰：最終落腳點(diǎn)是不要有糾紛，窮盡能夠想到的辦法確認(rèn)股權(quán)是否明晰。（關(guān)注股份代持、對賭協(xié)議、低價(jià)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)激勵(lì)等情形可能對股權(quán)清晰穩(wěn)定所帶來的傷害）。

4、股權(quán)依法轉(zhuǎn)讓：掛牌前是否在區(qū)域股權(quán)中心掛牌，是否符合國務(wù)院37、38號文，不符合要先摘牌。納入合并報(bào)表的其他企業(yè)的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓一樣要合法。

4.1  公司設(shè)立及存續(xù)期間股東相關(guān)疑難問題及其解決

“依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年”是擬掛牌公司必須達(dá)到的第一個(gè)條件。《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》將該條件具體細(xì)化為以下三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：

1、依法設(shè)立，是指公司依據(jù)《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，并已取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》（2015年10月1日在全國全面推行“三證合一、一照一碼”登記改革，企業(yè)領(lǐng)取工商行政管理部門核發(fā)加載法人和其他組織統(tǒng)一社會(huì)信用代碼的營業(yè)執(zhí)照后，無需再次進(jìn)行稅務(wù)登記，不再領(lǐng)取稅務(wù)登記證。）

（1）公司設(shè)立的主體、程序合法、合規(guī)。

（2）公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應(yīng)符合《公司法》相關(guān)規(guī)定。

2、存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個(gè)完整的會(huì)計(jì)年度。

3、有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。整體變更不應(yīng)改變歷史成本計(jì)價(jià)原則，不應(yīng)根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整，應(yīng)以改制基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司股本。申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表最近一期截止日不得早于改制基準(zhǔn)日。

擬掛牌公司設(shè)立時(shí)為內(nèi)資企業(yè)，但其創(chuàng)辦人為外國國籍人……有限公司整體變更為股份公司時(shí)，沒有進(jìn)行相應(yīng)的資產(chǎn)評估，違反了《公司注冊資本登記管理規(guī)定》（2014年2月20日國家工商行政管理總局令第64號公布）第13條：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理�！薄�…這些問題應(yīng)如何解決呢？

在已經(jīng)成功掛牌的公司中，該條件及細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)中最容易出現(xiàn)的問題有：公司設(shè)立及存續(xù)期間股東相關(guān)問題，公司設(shè)立或增資時(shí)的實(shí)物出資問題，以商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)出資的問題，公司實(shí)際控制人認(rèn)定問題等等。而本節(jié)重點(diǎn)講解如何克服其中的“依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年”障礙和解決問題。以下，將通過已經(jīng)成功掛牌的公司案例，進(jìn)行詳細(xì)講解。

4.1.1  “外籍身份設(shè)立的內(nèi)資企業(yè)”是否會(huì)對股份公司的持續(xù)經(jīng)營、申請掛牌的主體資格產(chǎn)生不利影響

案例分享：“外籍身份設(shè)立的內(nèi)資企業(yè)”是否會(huì)受到行政處罰？是否會(huì)對股份公司的持續(xù)經(jīng)營、申請掛牌的主體資格產(chǎn)生不利影響？

【案例4.1】北京網(wǎng)動(dòng)網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司在掛牌過程中所遇到的問題：

2009年2月18日，北京網(wǎng)動(dòng)網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司前身北京訊網(wǎng)天下科技股份有限公司（以下簡稱‘訊網(wǎng)天下’）成立時(shí)，股東馬濱已取得澳大利亞國籍。根據(jù)訊網(wǎng)天下設(shè)立時(shí)的《內(nèi)資企業(yè)設(shè)立登記（備案）審核表》和海淀工商局于2009年2月18日向其頒發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，訊網(wǎng)天下設(shè)立時(shí)性質(zhì)為內(nèi)資企業(yè)。

馬濱出資設(shè)立有限責(zé)任公司并持有訊網(wǎng)天下股權(quán)的行為是否會(huì)受到行政處罰？本次掛牌是否符合《業(yè)務(wù)規(guī)則》第2.1條第1項(xiàng)的規(guī)定？

問題剖析及解決方案：

1、馬濱因長期以中國居民身份在中國境內(nèi)生活、工作，對國家外商投資制度、外商投資企業(yè)優(yōu)惠政策均缺乏了解，因此在辦理訊網(wǎng)天下設(shè)立事項(xiàng)時(shí)未申請?jiān)O(shè)立外商投資企業(yè)，公司注冊成立后理訊網(wǎng)天下也未要求享受任何的外商投資企業(yè)待遇。因此，不存在馬濱為規(guī)避審批法律制度故意隱瞞了自身外籍身份的情形。

馬濱為外籍身份而以中國公民身份出資并持有訊網(wǎng)天下股權(quán)的問題已因馬濱于訊網(wǎng)天下2012年6月減資時(shí)退出了該公司而得到消除。

訊網(wǎng)天下及其后續(xù)主體股份公司已通過2009、2010、2011、2012年的工商年檢。同時(shí)，2012年11月15日北京市工商行政管理局海淀分局出具《證明》，證明公司近兩年沒有因違反工商行政管理法律法規(guī)受到查處的記錄。

據(jù)此認(rèn)為訊網(wǎng)天下設(shè)立時(shí)馬濱的股東資格存在法律瑕疵，不屬于應(yīng)當(dāng)受到行政處罰的重大違法行為。

2、即使因上述問題受到行政處罰，也不會(huì)對股份公司的持續(xù)經(jīng)營、申請掛牌的主體資格產(chǎn)生不利影響。

訊網(wǎng)天下已于2012年9月由有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司，該整體變更行為和股份公司設(shè)立后的股權(quán)結(jié)構(gòu)合法、合規(guī)、真實(shí)有效。股份公司不存在終止經(jīng)營或被吊銷營業(yè)執(zhí)照的情形。

同時(shí)，股份公司現(xiàn)有股東已出具承諾函，承諾：本公司前身北京訊網(wǎng)天下科技有限公司成立時(shí)，其股東馬濱已取得了澳大利亞籍，馬濱，其股東資格存在法律瑕疵，該問題已因馬濱2012年6月訊網(wǎng)天下減資時(shí)退出了該公司而得到消除。如政府主管機(jī)關(guān)因馬濱以外籍身份設(shè)立有限公司股份的股東資格法律瑕疵對本公司進(jìn)行處罰，將由公司現(xiàn)有股東最終按現(xiàn)有比例承擔(dān)公司因此受到的全部經(jīng)濟(jì)損失，該等責(zé)任為連帶責(zé)任，無需公司承擔(dān)任何費(fèi)用。

即使股份公司因上述問題受到行政處罰，也不會(huì)對公司的持續(xù)經(jīng)營、申請掛牌的主體資格產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。

本次掛牌符合《業(yè)務(wù)規(guī)則》第2.1條第一項(xiàng)的規(guī)定。

（1）股份公司的前身訊網(wǎng)天下時(shí)股東馬濱的股東資格存在法律瑕疵并不影響訊網(wǎng)天下公司登記設(shè)立的法律效力。

（2）2012年6月,馬濱于訊網(wǎng)天下減資時(shí)退出了該公司,馬濱以外籍身份出資設(shè)立有限責(zé)任公司并持有訊網(wǎng)天下股權(quán)的法律瑕疵已因此得到消除。

（3）2012年11月15日,北京市工商行政管理局海淀區(qū)分局出具<證明>:證明公司近兩年沒有因違反工商行政管理法律法規(guī)受到查處的記錄。

綜上所述，本次掛牌符合<業(yè)務(wù)規(guī)則>第2.1條第1項(xiàng)“依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年”的規(guī)定,不存在任何實(shí)質(zhì)性的法律障礙。