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4.1.3  威門藥業(yè)整體變更時(shí)凈資產(chǎn)存在虛增，貨幣補(bǔ)足出資

【案例4.4】貴州威門藥業(yè)股份有限公司在掛牌過程中所遇到的問題：根據(jù)立信會(huì)計(jì)師出具的《專項(xiàng)復(fù)核報(bào)告》并經(jīng)核查，威門藥業(yè)系根據(jù)《改制審計(jì)報(bào)告》，以截至審計(jì)基準(zhǔn)日2001年4月30日的凈資產(chǎn)32,008,331.73元出資折合成股份32,000,000股，由威門藥業(yè)整體變更設(shè)立。由于上述《審計(jì)報(bào)告》在審計(jì)基準(zhǔn)日時(shí)點(diǎn)上未對(duì)1997年威門藥業(yè)增資時(shí)評(píng)估增值調(diào)賬等前期會(huì)計(jì)差錯(cuò)進(jìn)行處理，導(dǎo)致威門藥業(yè)整體變更時(shí)凈資產(chǎn)存在虛增，經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)虛增259,154.58元，從而導(dǎo)致股份公司設(shè)立時(shí)注冊(cè)資本存在瑕疵，具體情況如下：

1、截至2001年4月30日，威門藥業(yè)1997年增資時(shí)固定資產(chǎn)評(píng)估增值部分累計(jì)計(jì)提折舊31,549.43元，未計(jì)提折舊金額為69,960.57元，導(dǎo)致凈資產(chǎn)虛增69,960.57元。

2、1997年評(píng)估增值的存貨在評(píng)估后于1997年和1998年已經(jīng)全部形成產(chǎn)成品并對(duì)外銷售，由于評(píng)估調(diào)賬，威門藥業(yè)少計(jì)繳企業(yè)所得稅147,716.70元，導(dǎo)致凈資產(chǎn)虛增147,716.70元。

3、截至2001年4月30日，由于威門藥業(yè)1997年增資時(shí)評(píng)估增值的固定資產(chǎn)多計(jì)提折舊，威門藥業(yè)因此少計(jì)繳企業(yè)所得稅2,491.46元，導(dǎo)致凈資產(chǎn)虛增2,491.46元。

4、因1997年威門藥業(yè)對(duì)固定資產(chǎn)未計(jì)提折舊，導(dǎo)致截至2001年4月30日，威門藥業(yè)凈資產(chǎn)虛增38,985.85元。

從而導(dǎo)致股份公司設(shè)立時(shí)注冊(cè)資本存在瑕疵。威門藥業(yè)股東梁斌、姚強(qiáng)、李孟林、俞勝、張康寧分別于2010年11月26日、2010年11月30日、2010年12月6日已將貨幣資金259,154.58元投入威門藥業(yè)以替代凈資產(chǎn)虛增審計(jì)虛增259,154.58元對(duì)應(yīng)的出資，對(duì)上述因凈資產(chǎn)虛增導(dǎo)致的出資瑕疵事宜予以補(bǔ)足。公司是否符合依法設(shè)立的掛牌條件？

問題剖析及解決方案：

威門藥業(yè)整體變更為股份公司時(shí)注冊(cè)資本因?yàn)橥�門藥業(yè)1997年增資時(shí)經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)虛增事宜而存在瑕疵。鑒于：

1、威門藥業(yè)股東梁斌、姚強(qiáng)、李孟林、俞勝、張康寧分別于2010年11月26日、2010年11月30日、2010年12月6日已將貨幣資金259,154.58元投入威門藥業(yè)以替代凈資產(chǎn)虛增審計(jì)虛增259,154.58元對(duì)應(yīng)的出資，對(duì)上述因凈資產(chǎn)虛增導(dǎo)致的出資瑕疵事宜予以補(bǔ)足。

2、貴州省工商行政管理局已于2013年10月23日出具《貴州威門藥業(yè)股份有限公司1997年增資及2001年股份公司設(shè)立相關(guān)事宜的確認(rèn)函》，其中記載：”（1）威門藥業(yè)（含威門藥業(yè)）上述出資瑕疵系因會(huì)計(jì)差錯(cuò)導(dǎo)致，不屬于重大違法違規(guī)行為；（2）上述出資瑕疵已經(jīng)予以規(guī)范解決，且解決的過程合法、合規(guī)，該等瑕疵不影響威門藥業(yè)的依法設(shè)立和有效存續(xù)，威門藥業(yè)1997年增資及2001年股份公司設(shè)立具有充足的法律依據(jù)；（3）我局不會(huì)就上述歷史出資問題對(duì)威門藥業(yè)進(jìn)行行政處罰，亦不會(huì)追究其其他的任何法律責(zé)任�！�

3、2013年10月30日，威門藥業(yè)實(shí)際控制人梁斌、楊槐夫婦出具承諾函，承諾如威門藥業(yè)因經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)虛增事宜而遭受任何損失，其將向威門藥業(yè)承擔(dān)全部賠償責(zé)任。

4、主辦券商認(rèn)為：因威門藥業(yè)整體變更為股份有限公司時(shí)經(jīng)審計(jì)的賬面凈資產(chǎn)存在虛增的情形，威門藥業(yè)的設(shè)立存在一定的法律瑕疵；股東梁斌、姚強(qiáng)、李孟林、俞勝、張康寧補(bǔ)足出資后，該瑕疵已得以規(guī)范消除；威門藥業(yè)整體變更為股份有限公司時(shí)存在的瑕疵不影響其依法設(shè)立及合法存續(xù)，對(duì)威門藥業(yè)本次掛牌不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性影響。

5、威門藥業(yè)的律師事務(wù)所金杜所認(rèn)為：威門藥業(yè)設(shè)立時(shí)的股權(quán)設(shè)置及股本結(jié)構(gòu)合法、有效，產(chǎn)權(quán)界定和確認(rèn)不存在法律風(fēng)險(xiǎn)。

金杜所出具《補(bǔ)充法律意見書》認(rèn)為：盡管威門藥業(yè)整體變更時(shí)未在審計(jì)基準(zhǔn)日對(duì)威門藥業(yè)1997年增資時(shí)評(píng)估增值調(diào)賬而導(dǎo)致的前期會(huì)計(jì)差錯(cuò)進(jìn)行處理而使得股份公司設(shè)立時(shí)注冊(cè)資本存在瑕疵，但威門藥業(yè)相關(guān)股東事后已對(duì)此予以補(bǔ)足，且相關(guān)出資已經(jīng)立信會(huì)計(jì)師進(jìn)行專項(xiàng)復(fù)核、貴州省工商局已對(duì)威門藥業(yè)設(shè)立的合法性予以確認(rèn)，威門藥業(yè)有效設(shè)立，符合掛牌條件。截止新三板核查之日，威門藥業(yè)未因上述經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)虛增事宜而發(fā)生相關(guān)糾紛。

綜上所述，盡管威門藥業(yè)整體變更時(shí)未在審計(jì)基準(zhǔn)日對(duì)威門藥業(yè)1997年增資時(shí)評(píng)估增值調(diào)賬而導(dǎo)致的前期會(huì)計(jì)差錯(cuò)進(jìn)行處理而使得股份公司設(shè)立時(shí)注冊(cè)資本存在瑕疵，但威門藥業(yè)相關(guān)股東事后已對(duì)此予以補(bǔ)足，且相關(guān)出資已經(jīng)立信會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行專項(xiàng)復(fù)核、貴州省工商局已對(duì)威門藥業(yè)設(shè)立的合法性予以確認(rèn)，因而，威門藥業(yè)有效設(shè)立，符合掛牌條件。

4.1.4  新三板公司股東是大學(xué)校友會(huì)

【案例4.5】天津市天友建筑設(shè)計(jì)股份有限公司在掛牌過程中所遇到的問題：天大校友會(huì)可否成為公司的股東？

問題剖析及解決方案：

1、關(guān)于天大校友會(huì)的基本情況

天大校友會(huì)，全稱為北洋大學(xué)——天津大學(xué)天津校友會(huì)。截至本法律意見書出具之日天大校友會(huì)基本情況如下：

（1）天大校友會(huì)現(xiàn)持有天津市民政局下發(fā)的《社會(huì)團(tuán)體法人登記證書》（津社證字第439號(hào)），有效期為2012年1月1日至2016年1月1日。住所：天津市南開區(qū)鞍山西道天津大學(xué)北五村新1-2-101，法定代表人：王德惠；活動(dòng)資金：53萬元；業(yè)務(wù)主管單位：天津市教育委員會(huì)；業(yè)務(wù)范圍：開展技術(shù)培訓(xùn)、技術(shù)咨詢、校友聯(lián)誼、學(xué)術(shù)交流、技術(shù)服務(wù)。

（2）根據(jù)股份公司提供的材料及核查，1999年8月20日，經(jīng)天津市社會(huì)團(tuán)體管理辦公室下發(fā)的《關(guān)于審定北洋大學(xué)——天津大學(xué)天津校友會(huì)為社會(huì)團(tuán)體法人的批復(fù)》（津法社證字[1999] 439號(hào)），天大校友會(huì)符合《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》有關(guān)規(guī)定，確認(rèn)為社會(huì)團(tuán)體法人，換發(fā)社會(huì)團(tuán)體法人登記證書。

（3）自2002年3月4日至2012年8月24日，天大校友會(huì)持續(xù)作為天津市天友建筑設(shè)計(jì)有限公司（下簡(jiǎn)稱“有限公司”）和股份公司的股東。

2、關(guān)于天大校友會(huì)作為有限公司及股份公司股東的合法性

（1）天大校友會(huì)可以從事經(jīng)營活動(dòng)

天大校友會(huì)現(xiàn)持有天津市民政局下發(fā)的《社會(huì)團(tuán)體法人登記證書》，屬于依據(jù)《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》依法設(shè)立的社會(huì)團(tuán)體法人。

根據(jù)有限公司注冊(cè)時(shí)有效的《公司登記管理若干問題的規(guī)定》+第17條、《關(guān)于社會(huì)團(tuán)體開展經(jīng)營活動(dòng)有關(guān)問題的通知》”第2條之規(guī)定，社團(tuán)法人可以開展經(jīng)營活動(dòng)。社團(tuán)法人開展經(jīng)營活動(dòng)時(shí)，可以投資設(shè)立企業(yè)法人，也可以設(shè)立非法人經(jīng)營機(jī)構(gòu)，但不得以社團(tuán)法人自身名義從事經(jīng)營活動(dòng)。

因此，天大校友會(huì)對(duì)外投資設(shè)立天津市天友建筑設(shè)計(jì)有限公司和股份公司，符合《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。

（2）天大校友會(huì)具備《公司法》規(guī)定的股東資格

《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》均沒有對(duì)社會(huì)團(tuán)體法人作為有限公司和股份公司股東作出限制性規(guī)定。

因此，天大校友會(huì)對(duì)外投資設(shè)立天津市天友建筑設(shè)計(jì)有限公司和股份公司，符合《公司法》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。

（3）天大校友會(huì)的持股已經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)

根據(jù)天津市天友建筑設(shè)計(jì)有限公司設(shè)立登記文件，天大校友會(huì)與股東宋令濤等簽署了公司章程，并取得了天津市工商行政管理局核發(fā)的注冊(cè)號(hào)為1201931001728的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。

2010年8月，天津市天友建筑設(shè)計(jì)有限公司整體變更為股份有限公司，天津市工商行政管理局核發(fā)了注冊(cè)號(hào)為120193000007212《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。

因此，天大校友會(huì)對(duì)外投資設(shè)立天津市天友建筑設(shè)計(jì)有限公司和股份公司，獲得了工商行政管理機(jī)關(guān)的核準(zhǔn)，符合工商行政管理的規(guī)定。

新三板審核意見，天大校友會(huì)作為天津市天友建筑設(shè)計(jì)有限公司和股份公司的股東，符合法律法規(guī)的規(guī)定。

3、關(guān)于天大校友會(huì)曾為有限公司和股份公司的股東是否構(gòu)成掛牌障礙

新三板審核意見，天大校友會(huì)作為有限公司和股份公司歷史上的股東，符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，不會(huì)造成股份公司掛牌的障礙。

小結(jié)：天大校友會(huì)屬合法的社會(huì)團(tuán)體法人，社團(tuán)法人可以開展經(jīng)營活動(dòng)，社團(tuán)法人開展經(jīng)營活動(dòng)時(shí)，可以投資設(shè)立企業(yè)法人，也可以設(shè)立非法人經(jīng)營機(jī)構(gòu)，但不得以社團(tuán)自身名義從事經(jīng)營活動(dòng)。天大校友會(huì)的股東符合法律法規(guī)的規(guī)定，其持有的股份公司股份已經(jīng)依法轉(zhuǎn)讓，其曾作為股份公司股東的事實(shí)不會(huì)造成股份公司掛牌的障礙。