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4.2.4  實(shí)物出資未過(guò)戶(hù)

實(shí)物出資未過(guò)戶(hù)是否符合“依法設(shè)立”的掛牌條件，如果不符合，將如何解決。下面我們以已經(jīng)成功掛牌上市的企業(yè)案例進(jìn)行講解。

【案例4.8】貴州利美康外科醫(yī)院股份有限公司，以實(shí)物作價(jià)出資，未辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。2004年3月9日利美康設(shè)立時(shí)，發(fā)起人用于出資的車(chē)輛共18輛，用于出資的房產(chǎn)共6處，其中14輛車(chē)輛(評(píng)估值4,498,558.00元)及4處房屋(評(píng)估值6,231,353.52元)未辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)，不符合當(dāng)時(shí)有效之《公司法》(1999年修正)第二十五條關(guān)于以實(shí)物應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的相關(guān)規(guī)定，存在法律瑕疵。

問(wèn)題剖析：

根據(jù)公司出具的說(shuō)明與承諾，核查公司設(shè)立時(shí)的《驗(yàn)資報(bào)告》，立信會(huì)計(jì)師出具的《驗(yàn)資復(fù)核說(shuō)明》，上述未辦理權(quán)屬過(guò)戶(hù) 手續(xù)的12輛車(chē)輛均已于2009年3月折舊攤銷(xiāo)完畢并分別于2014年1、2月由公司進(jìn)行了處置，該等車(chē)輛自公司2004年成立至2009年3月折舊攤銷(xiāo)完畢并處置后的剩余收益實(shí)際由公司享有與該等車(chē)輛有關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益已全部流入公司。

解決方案：

1、證明車(chē)輛占有、使用、收益、處分等所有權(quán)歸屬公司。

設(shè)立時(shí)《驗(yàn)資報(bào)告》、處置上述 12 輛車(chē)輛相關(guān)股東大會(huì)決議、二手車(chē)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、收款憑證、公司出具的說(shuō)明與承諾及立信會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的《驗(yàn)資復(fù)核說(shuō)明》，公司發(fā)起人用于出資的全部車(chē)輛已自2004年2月20日起實(shí)際交付公司使用，其中2輛車(chē)輛目前實(shí)際使用人仍為利美康，其余12輛車(chē)輛于2014年處置后相關(guān)處置收益由利美康實(shí)際享有，與該等車(chē)輛有關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益已全部流入公司。

2、以貨幣補(bǔ)足原房產(chǎn)出資。

對(duì)于公司發(fā)起人利美康保健、駱剛用于出資但未辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)的4處房產(chǎn)，貴州利美康于2014年11月9日召開(kāi)股東大會(huì)，決定由原出資股東以貨幣補(bǔ)足出資本金6,231,353.52元并按銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)繳資金占用費(fèi)共計(jì)2,804,950.10元；原出資股東、發(fā)起人利美康保健、駱剛已于2015年2月向公司補(bǔ)足出資并向公司支付了資金占用費(fèi)。

3、會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資復(fù)核。

立信會(huì)計(jì)師事務(wù)所于2015年2月3日出具《驗(yàn)資復(fù)核說(shuō)明》，確認(rèn)貴州利美康2004年3月成立時(shí)的發(fā)起人實(shí)物出資，已予以規(guī)范解決，不存在出資不實(shí)的情形。

4、公司控股股東及實(shí)際控制人承諾。

公司控股股東及實(shí)際控制人駱剛、文穎慧已于2015年2月9日出具《承諾函》，承諾若因公司設(shè)立過(guò)程中實(shí)物出資存在瑕疵導(dǎo)致工商主管部門(mén)對(duì)公司處以行政罰款的，或因該等事宜而導(dǎo)致公司及未來(lái)的股東有任何的法律或財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，其將全額承擔(dān)相應(yīng)罰款及因此所產(chǎn)生的所有相關(guān)費(fèi)用。

主辦券商、律師認(rèn)為，公司設(shè)立時(shí)實(shí)物資產(chǎn)未辦理過(guò)戶(hù)的出資瑕疵，未對(duì)公司行使該等車(chē)輛占有、使用、收益、處分等所有權(quán)權(quán)產(chǎn)生不利影響，不會(huì)對(duì)公司本次掛牌產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性法律障礙。

綜上，股東實(shí)物出資程序不規(guī)范已得到改正，且在公司存續(xù)期間，沒(méi)有對(duì)公司、其他股東或公司債權(quán)人造成不利影響。因此，利美康實(shí)物出資不規(guī)范不影響公司設(shè)立的合法性。

小結(jié)：無(wú)論是何種出資瑕疵，首先要確保后續(xù)該出資已經(jīng)到位，需要相關(guān)股東補(bǔ)足的，要以后續(xù)投入方式使資本到位。對(duì)于已使用并攤銷(xiāo)和處置的出資進(jìn)行重新復(fù)核確認(rèn)車(chē)輛占有、使用、收益、處分等所有權(quán)歸屬于公司；對(duì)于房產(chǎn)出資以貨幣補(bǔ)足出資，使得瑕疵不再損害公司、股東以及其他債權(quán)人的利益，確保該出資瑕疵不構(gòu)成掛牌的實(shí)質(zhì)性障礙，從而掛牌公司符合“股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)”“設(shè)立合法”的掛牌條件。

4.2.5  股改程序存在瑕疵

上海天呈醫(yī)流科技有限公司的股東復(fù)旦企業(yè)減資存在瑕疵，是否符合“依法設(shè)立”的掛牌條件，如果不符合，將如何解決。下面我們以已經(jīng)成功掛牌上市的企業(yè)案例進(jìn)行講解。

【案例4.8】上海天呈醫(yī)流科技股份有限公司在掛牌過(guò)程中所遇到的問(wèn)題：

上海天呈醫(yī)流科技有限公司的股東復(fù)旦企業(yè)發(fā)展為國(guó)有企業(yè)，有限公司本次減資應(yīng)該委托具有相應(yīng)資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估，且應(yīng)當(dāng)將《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告》及時(shí)報(bào)相關(guān)部門(mén)備案。復(fù)旦企業(yè)發(fā)展從有限公司減持10%國(guó)有股權(quán)雖依法進(jìn)行了資產(chǎn)評(píng)估，但是存在應(yīng)向而未向復(fù)旦大學(xué)進(jìn)行備案的瑕疵。

問(wèn)題剖析及解決方案：

根據(jù)上海新華資產(chǎn)評(píng)估有限公司出具的《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告》（上新評(píng)（2005）第250號(hào)），有限公司以2005年6月30為評(píng)估基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)評(píng)估價(jià)值為47.43萬(wàn)元，據(jù)此，復(fù)旦企業(yè)發(fā)展以6.50萬(wàn)元減持有限公司10%的股權(quán)，高于公司凈資產(chǎn)值，未造成國(guó)有資產(chǎn)流失的情形。同時(shí)，公司編制了資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，履行了必要的減資公告程序，并經(jīng)上海市工商行政管理局楊浦分局核準(zhǔn)。

此外，2013年4月26日，公司取得了復(fù)旦企業(yè)發(fā)展出具的《關(guān)于上海復(fù)旦企業(yè)發(fā)展有限公司從上海天呈科技有限公司減持10.00%股權(quán)的情況說(shuō)明》，內(nèi)容如下： “關(guān)于我司于2005年11月從上海天呈科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)‘天呈科技’）減持10%股權(quán)的行為現(xiàn)說(shuō)明如下：天呈科技于2001年4月由我司、鄧志龍等人共同出資設(shè)立，注冊(cè)資本為100.00萬(wàn)元，我司持有天呈科技10.00%的股權(quán)。2005年11月，因天呈科技出于經(jīng)營(yíng)上的考慮，我司擬從天呈科技退出。同年11月28日，天呈科技召開(kāi)股東會(huì)，全體股東一致同意我司減持天呈科技10%的股權(quán)，天呈科技的注冊(cè)資本由100.00萬(wàn)元減至90.00萬(wàn)元，因天呈科技經(jīng)營(yíng)虧損，我司減持上述10.00%的股權(quán)的價(jià)格為6.50萬(wàn)元。我司本次減持股權(quán)的價(jià)格系以天呈科技截至2005年6月30日的凈資產(chǎn)評(píng)估值為基礎(chǔ)確定。根據(jù)上海新華資產(chǎn)評(píng)估有限公司于2005年9月30日出具的上新評(píng)（2005）第250號(hào)《上海天呈科技有限公司整體資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)‘《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告》’），截至2005年6月30日，天呈科技的資產(chǎn)總額為967,086.99元、負(fù)債總額為492,750.01元、凈資產(chǎn)值為474,336.98元。本次減持股權(quán)在《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告》的有效期內(nèi)并于2006年5月經(jīng)主管工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)變更登記�！�

復(fù)旦企業(yè)發(fā)展在減資過(guò)程中，依據(jù)《國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估管理辦法》、《國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估管理若干問(wèn)題的規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定進(jìn)行了資產(chǎn)評(píng)估，雖存在未向上級(jí)部門(mén)申請(qǐng)備案的瑕疵，但履行了相關(guān)的決議程序及減資程序，未造成國(guó)有資產(chǎn)流失等情形，并取得了上海市工商行政管理局楊浦分局核準(zhǔn)。

因此，本次減資雖存在未向上級(jí)部門(mén)申請(qǐng)備案的瑕疵，但上述瑕疵不會(huì)對(duì)天呈醫(yī)流在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)申請(qǐng)掛牌及公開(kāi)轉(zhuǎn)讓造成實(shí)質(zhì)影響。

小結(jié)：天呈有限的股東復(fù)旦企業(yè)發(fā)展雖存在未就相關(guān)事項(xiàng)向主管部門(mén)備案及未按照其《公司章程》規(guī)定履行董事會(huì)審批程序的瑕疵，但能提供證明本次減資的對(duì)價(jià)系參照相關(guān)股權(quán)的評(píng)估價(jià)值并經(jīng)股東各方協(xié)商確定，復(fù)旦企業(yè)發(fā)展的法定代表人、主管復(fù)旦大學(xué)校辦企業(yè)的負(fù)責(zé)人已同意本次減資的文件；同時(shí)復(fù)旦企業(yè)發(fā)展已就本次減資行為及評(píng)估結(jié)果再次予以確認(rèn)，并且復(fù)旦企業(yè)發(fā)展對(duì)天呈醫(yī)流的投資所涉金額較小，本次減資不存在糾紛或潛在糾紛，不存在損害國(guó)有股東利益的情形，沒(méi)有造成國(guó)有資產(chǎn)的流失，不會(huì)對(duì)本次公開(kāi)轉(zhuǎn)讓構(gòu)成法律障礙。